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文｜互聯(lián)網(wǎng)法律評(píng)論
即將到來(lái)的8月25日，對(duì)《數(shù)字服務(wù)法》（DSA）指定的17個(gè)超大在線平臺(tái)（VLOP）和2個(gè)超大型在線搜索引擎（VLOSE）而言是個(gè)關(guān)鍵時(shí)點(diǎn)，因?yàn)樗鼈兗磳⒊袚?dān)更嚴(yán)格的平臺(tái)義務(wù)以及更嚴(yán)格的執(zhí)法監(jiān)管。
如果這19家平臺(tái)公司（請(qǐng)見(jiàn)下述名單）在8月25日之前無(wú)法滿足歐盟《數(shù)字服務(wù)法》（DSA）的合規(guī)要求，將面臨高達(dá)全球年?duì)I業(yè)額 6% 的罰款。不僅如此，這些超大型在線平臺(tái)還必須每年向歐盟委員會(huì)支付其全球年?duì)I業(yè)額的 0.05%，以支持 DSA 的執(zhí)行。
作為歐盟“數(shù)字十年”努力的關(guān)鍵法律之一，歐盟《數(shù)字服務(wù)法》（DSA）旨在更好地保護(hù)用戶并增強(qiáng)問(wèn)責(zé)制和透明度，解決虛假信息、廣告、未成年人傷害和非法內(nèi)容等在線服務(wù)平臺(tái)的內(nèi)容問(wèn)題。為確保《數(shù)字服務(wù)法》（DSA）的實(shí)施，歐盟委員會(huì)早在2023 年4月25日已經(jīng)指定了 17 個(gè)超大型在線平臺(tái) （VLOP） 和 2 個(gè)超大型在線搜索引擎 （VLOSE），他們必須承擔(dān)比其他平臺(tái)更多的義務(wù)，如主動(dòng)分析和報(bào)告與內(nèi)容排名工具和推薦系統(tǒng)等技術(shù)運(yùn)營(yíng)相關(guān)的潛在問(wèn)題。
類(lèi)別
被指定的公司
VLOP（17個(gè)）
超大型在線平臺(tái)
阿里巴巴速賣(mài)通、Amazon、蘋(píng)果應(yīng)用商店、繽客、Facebook、google游戲、Google地圖、Google購(gòu)物、Instagram、LinkedIn、Pinterest、Snapchat、TikTok、Twitter、維基百科、YouTube、Zalando
VLOSE（2個(gè)）
超大型在線搜索引擎
Bing
Google 搜索
表：2023 年 4 月 23 日，歐盟委員會(huì)列出的第一批VLOP和VLOSE名單
根據(jù)《互聯(lián)網(wǎng)法律評(píng)論》的跟蹤研究，19家平臺(tái)公司正各施招數(shù)應(yīng)對(duì)即將生效的VLOP/VLOSE義務(wù)，有的質(zhì)疑規(guī)則，有的特立獨(dú)行，當(dāng)然也有老老實(shí)實(shí)做好合規(guī)應(yīng)對(duì)的，比如Tiktok。
質(zhì)疑規(guī)則：亞馬遜、Zalando拒絕被歸類(lèi)為VLOP
2023 年 7 月 11 日，亞馬遜向盧森堡普通法院提交了一份請(qǐng)?jiān)笗?shū)，對(duì)歐盟委員會(huì)根據(jù)《數(shù)字服務(wù)法》（ DSA ）將其平臺(tái)指定為“超大型在線平臺(tái)”（VLOP） 的決定提出法律質(zhì)疑，并要求撤銷(xiāo)該決定。而就在亞馬遜提出挑戰(zhàn)幾周前，德國(guó)在線零售商 Zalando 發(fā)起了類(lèi)似的法律訴訟，也同樣質(zhì)疑其VLOP的稱號(hào)。
亞馬遜和 Zalando 發(fā)起的法律挑戰(zhàn)引發(fā)業(yè)界對(duì)DSA 適用范圍的重大質(zhì)疑，特別在線零售商領(lǐng)域。
月活用戶數(shù)量的問(wèn)題
作為 VLOP/VLOSE 進(jìn)行監(jiān)管的標(biāo)準(zhǔn)，是在歐盟每月?lián)碛谐^(guò)4500 萬(wàn)活躍用戶。在這里，DSA創(chuàng)造了一個(gè)新概念——每月平均活躍的服務(wù)接收者（AMAR）。由于“活躍的服務(wù)接收者”不一定是服務(wù)的（注冊(cè)）用戶，如何厘清“活躍”和“服務(wù)接收者”這兩個(gè)概念，以及在什么范圍內(nèi)、如何計(jì)算不同性質(zhì)的平臺(tái)——社交媒體、搜索引擎、在線零售等——的數(shù)量，目前還存在一定的模糊性。因此，歐盟委員會(huì)除了提供計(jì)算AMAR的具體指導(dǎo)之外，不同在線平臺(tái)及其服務(wù)之間的提供商的劃分可能最終會(huì)在法庭上進(jìn)行。
Zalando在AMAR方面的質(zhì)疑包括：
（1）品牌、零售商和實(shí)體店直接向其客戶銷(xiāo)售的兩個(gè)項(xiàng)目的平均月活躍用戶為3100萬(wàn)，低于DSA規(guī)定的4500萬(wàn)用戶的門(mén)檻；
（2）其零售業(yè)務(wù)的用戶不應(yīng)該被計(jì)算在內(nèi)，因?yàn)镈SA不適用于零售服務(wù)。
那么，計(jì)算每月活躍的服務(wù)接收者（AMAR）就引出了另外一個(gè)問(wèn)題：DSA是否適用于零售服務(wù)商？
DSA為什么將在線零售商納入監(jiān)管？
亞馬遜和Zalando都提出《數(shù)字服務(wù)法》（DSA）的適用問(wèn)題：旨在解決以廣告為主要收入并傳播言論和信息所帶來(lái)的系統(tǒng)性風(fēng)險(xiǎn)的DSA，為什么要把基本不存在傳播有害“內(nèi)容”的在線零售商納入進(jìn)來(lái)？
歐盟行業(yè)負(fù)責(zé)人蒂埃里•布雷頓 （Thierry Breton）針對(duì)上述質(zhì)疑表示，DSA 還解決非法或不安全“產(chǎn)品”進(jìn)入歐盟市場(chǎng)的問(wèn)題，保護(hù)兒童免于購(gòu)買(mǎi)不適合年齡或不安全的商品，并從電子商務(wù)平臺(tái)上清除假冒商品。
歐盟委員會(huì)一位發(fā)言人表示，DSA“非常明確，其定義涵蓋所有向用戶展示內(nèi)容的平臺(tái)，包括銷(xiāo)售產(chǎn)品或服務(wù)，這可能是非法的。對(duì)于市場(chǎng)和社交網(wǎng)絡(luò)來(lái)說(shuō)，非常廣泛的用戶覆蓋范圍增加了風(fēng)險(xiǎn)以及平臺(tái)解決這些問(wèn)題的責(zé)任”。
鑒于8月25日的DSA執(zhí)行期限，歐洲普通法院對(duì)亞馬遜和 Zalando 的法律挑戰(zhàn)做出裁決只剩下很短的時(shí)間。如果法院維持指定，則這些公司遵守 DSA 的時(shí)間就更短了；但如果法院支持兩個(gè)公司的質(zhì)疑、否決歐盟委員會(huì)的指定，那么對(duì)于《數(shù)字服務(wù)法》（DSA）的實(shí)施來(lái)說(shuō)，更是一個(gè)巨大的震動(dòng)。因此，這兩個(gè)公司對(duì)DSA的挑戰(zhàn)將受到密切關(guān)注。
合規(guī)準(zhǔn)備：TikTok針對(duì)歐盟 DSA 的“非個(gè)性化”措施
以廣告業(yè)務(wù)為生的平臺(tái)通過(guò)吸引用戶的注意力來(lái)賺錢(qián)，提高用戶參與度是其業(yè)務(wù)的核心 ，因而他們通常沒(méi)有動(dòng)力為用戶提供拒絕個(gè)性化的明確選擇，但 DSA 改變了這一點(diǎn)。
作為受歐盟 DSA 約束的 19 家公司之一， TikTok在8月4日宣布，它正在致力于滿足歐盟DSA監(jiān)管要求，通過(guò)創(chuàng)新措施建立新基準(zhǔn)。
圖：TikTok發(fā)布遵守《數(shù)字服務(wù)法》（DSA）措施的聲明
歐盟的《數(shù)字服務(wù)法案》（DSA） 要求 TikTok 等流行平臺(tái)為用戶提供查看內(nèi)容推薦的選擇，這些推薦不是基于跟蹤和分析他們?cè)谄脚_(tái)上的活動(dòng)——基于監(jiān)視的實(shí)踐平臺(tái)通常稱為“個(gè)性化”。因此，歐洲用戶選擇在 TikTok 上看到非個(gè)性化的“For You”內(nèi)容，是其為遵守歐盟重新啟動(dòng)的數(shù)字規(guī)則所做的準(zhǔn)備工作的一部分。
歐洲 TikTok 用戶即將采用的算法選擇意味著，他們不會(huì)在 For You 和 Live feed 中看到通過(guò)算法選擇的粘性內(nèi)容，而是根據(jù)平臺(tái)人工智能的評(píng)估結(jié)果，通過(guò)跟蹤他們所有其他內(nèi)容來(lái)最吸引他們。在該平臺(tái)上，用戶將能夠選擇退出其基于監(jiān)視的注意力定位。
平臺(tái)上的搜索也將是非個(gè)性化的，這意味著用戶將看到搜索結(jié)果的排序是基于“他們所在地區(qū)的流行內(nèi)容和他們喜歡的語(yǔ)言”，而不是為了吸引他們的注意力而選擇的結(jié)果。
特立獨(dú)行：Twitter退出《虛假信息行為準(zhǔn)則》引發(fā)的問(wèn)題
Twitter（現(xiàn)在的X）在社交媒體中算是個(gè)例外，因?yàn)槠淦脚_(tái)體驗(yàn)的核心一直是“非算法的feed”。關(guān)閉算法驅(qū)動(dòng)的For Youfeed，Twitter可能仍然可以向用戶注入個(gè)性化的內(nèi)容。因此，出于遵守《數(shù)字服務(wù)法》（DSA）的目的，Twitter可能需要更進(jìn)一步，為用戶提供全面拒絕其個(gè)性化的選擇。
然而，Twitter似乎并沒(méi)有展示其履行義務(wù)的積極態(tài)度。根據(jù)近期一系列反常操作，有人由此猜測(cè) Twitter 或?qū)⒏纱嗤顺鰵W盟市場(chǎng)，而不愿遵守 DSA。
Twitter的新老板埃隆·馬斯克（Elon Musk）在解雇大部分負(fù)責(zé)“打擊虛假信息活動(dòng)的法律和政策工作”的員工后，還于今年5月底宣布，將退出《虛假信息行為準(zhǔn)則》（Code of Practice on Disinformation）。該準(zhǔn)則是歐盟委員會(huì)在2018年首次制定的一部自律性規(guī)范，2022 年 6 月 16 日，歐盟委員會(huì)發(fā)布了修訂版本，強(qiáng)化并增加了許多規(guī)則，邀請(qǐng)?jiān)跉W盟運(yùn)營(yíng)的公司在6個(gè)月內(nèi)簽署。重要的是，《虛假信息行為準(zhǔn)則》將與即將實(shí)施的《數(shù)字服務(wù)法》（DSA）監(jiān)管相結(jié)合，并對(duì)不遵守規(guī)定的公司處以巨額經(jīng)濟(jì)處罰。
“系統(tǒng)性風(fēng)險(xiǎn)”在 DSA 中發(fā)揮著關(guān)鍵作用。第 34 至 35 條要求大型在線平臺(tái)和搜索引擎（VLOP/VLOSE）定期評(píng)估和減輕非法內(nèi)容、基本權(quán)利、公民話語(yǔ)、選舉進(jìn)程、公共安全、性別暴力、公共衛(wèi)生或其他領(lǐng)域的風(fēng)險(xiǎn)。
鑒于這份風(fēng)險(xiǎn)清單極其廣泛和模糊，為了應(yīng)對(duì)不確定性，《數(shù)字服務(wù)法》（DSA）提供了建立行為準(zhǔn)則的選項(xiàng)，在幾項(xiàng)條款中明確重申規(guī)范是自愿的，使用了“軟法”的方法，同時(shí)，《虛假信息行為準(zhǔn)則》將成為執(zhí)行DSA的官方準(zhǔn)則；然而，一些條款還表明，不參與或不遵守可能會(huì)承擔(dān)法律責(zé)任。DSA將這些“自愿”文書(shū)與強(qiáng)制性和懲罰性硬法條款直接聯(lián)系起來(lái)，并造成了一種“自愿規(guī)則合法化”的趨勢(shì)——軟法創(chuàng)造了更強(qiáng)大的事實(shí)上的義務(wù)，這些義務(wù)越來(lái)越精確和規(guī)范，并授予更多權(quán)力，變得越來(lái)越類(lèi)似于硬法。
顯然，Twitter 擬退出《虛假信息行為準(zhǔn)則》展示出了這種模糊性和監(jiān)管性質(zhì)所產(chǎn)生的巨大張力——DSA第 35 條義務(wù)的模糊性和靈活性，使監(jiān)管機(jī)構(gòu)在調(diào)查和識(shí)別潛在侵權(quán)行為時(shí)擁有很大的自由裁量權(quán)，而企業(yè)遵守正式自愿文書(shū)所面臨的法律、財(cái)務(wù)和懲罰壓力可能引發(fā)人們對(duì)歐盟政府是否越權(quán)的質(zhì)疑。
各公司應(yīng)對(duì)反映出《數(shù)字服務(wù)法》本身亟待解決的問(wèn)題
年利達(dá)律師事務(wù)所全球科技部門(mén)合伙人 Guillaume Couneson表示，大型科技公司對(duì)這些措施的反應(yīng)“可能會(huì)影響更廣泛市場(chǎng)的反應(yīng)”。不同公司對(duì)于《數(shù)字服務(wù)法》（DSA）的挑戰(zhàn)、遵守或是置之不理，也從不同側(cè)面反映了該法案的特性。
《數(shù)字服務(wù)法》可以為我們的數(shù)字社會(huì)帶來(lái)明顯的好處，例如在內(nèi)容審核和管理規(guī)定未充分解決的領(lǐng)域推廣有效的風(fēng)險(xiǎn)緩解措施；但同時(shí)，法案本身也存在許多問(wèn)題，具體如何實(shí)施以及實(shí)施之后會(huì)產(chǎn)生什么樣的非預(yù)期后果，將取決于政府、企業(yè)及消費(fèi)者之間進(jìn)一步的博弈。
