圖片來源@視覺中國
文｜互聯(lián)網(wǎng)法律評論
即將到來的8月25日，對《數(shù)字服務(wù)法》（DSA）指定的17個超大在線平臺（VLOP）和2個超大型在線搜索引擎（VLOSE）而言是個關(guān)鍵時點(diǎn)，因?yàn)樗鼈兗磳⒊袚?dān)更嚴(yán)格的平臺義務(wù)以及更嚴(yán)格的執(zhí)法監(jiān)管。
如果這19家平臺公司（請見下述名單）在8月25日之前無法滿足歐盟《數(shù)字服務(wù)法》（DSA）的合規(guī)要求，將面臨高達(dá)全球年?duì)I業(yè)額 6% 的罰款。不僅如此，這些超大型在線平臺還必須每年向歐盟委員會支付其全球年?duì)I業(yè)額的 0.05%，以支持 DSA 的執(zhí)行。
作為歐盟“數(shù)字十年”努力的關(guān)鍵法律之一，歐盟《數(shù)字服務(wù)法》（DSA）旨在更好地保護(hù)用戶并增強(qiáng)問責(zé)制和透明度，解決虛假信息、廣告、未成年人傷害和非法內(nèi)容等在線服務(wù)平臺的內(nèi)容問題。為確?！稊?shù)字服務(wù)法》（DSA）的實(shí)施，歐盟委員會早在2023 年4月25日已經(jīng)指定了 17 個超大型在線平臺 （VLOP） 和 2 個超大型在線搜索引擎 （VLOSE），他們必須承擔(dān)比其他平臺更多的義務(wù)，如主動分析和報(bào)告與內(nèi)容排名工具和推薦系統(tǒng)等技術(shù)運(yùn)營相關(guān)的潛在問題。
類別
被指定的公司
VLOP（17個）
超大型在線平臺
阿里巴巴速賣通、Amazon、蘋果應(yīng)用商店、繽客、Facebook、google游戲、Google地圖、Google購物、Instagram、LinkedIn、Pinterest、Snapchat、TikTok、Twitter、維基百科、YouTube、Zalando
VLOSE（2個）
超大型在線搜索引擎
Bing
Google 搜索
表：2023 年 4 月 23 日，歐盟委員會列出的第一批VLOP和VLOSE名單
根據(jù)《互聯(lián)網(wǎng)法律評論》的跟蹤研究，19家平臺公司正各施招數(shù)應(yīng)對即將生效的VLOP/VLOSE義務(wù)，有的質(zhì)疑規(guī)則，有的特立獨(dú)行，當(dāng)然也有老老實(shí)實(shí)做好合規(guī)應(yīng)對的，比如Tiktok。
質(zhì)疑規(guī)則：亞馬遜、Zalando拒絕被歸類為VLOP
2023 年 7 月 11 日，亞馬遜向盧森堡普通法院提交了一份請?jiān)笗瑢W盟委員會根據(jù)《數(shù)字服務(wù)法》（ DSA ）將其平臺指定為“超大型在線平臺”（VLOP） 的決定提出法律質(zhì)疑，并要求撤銷該決定。而就在亞馬遜提出挑戰(zhàn)幾周前，德國在線零售商 Zalando 發(fā)起了類似的法律訴訟，也同樣質(zhì)疑其VLOP的稱號。
亞馬遜和 Zalando 發(fā)起的法律挑戰(zhàn)引發(fā)業(yè)界對DSA 適用范圍的重大質(zhì)疑，特別在線零售商領(lǐng)域。
月活用戶數(shù)量的問題
作為 VLOP/VLOSE 進(jìn)行監(jiān)管的標(biāo)準(zhǔn)，是在歐盟每月?lián)碛谐^4500 萬活躍用戶。在這里，DSA創(chuàng)造了一個新概念——每月平均活躍的服務(wù)接收者（AMAR）。由于“活躍的服務(wù)接收者”不一定是服務(wù)的（注冊）用戶，如何厘清“活躍”和“服務(wù)接收者”這兩個概念，以及在什么范圍內(nèi)、如何計(jì)算不同性質(zhì)的平臺——社交媒體、搜索引擎、在線零售等——的數(shù)量，目前還存在一定的模糊性。因此，歐盟委員會除了提供計(jì)算AMAR的具體指導(dǎo)之外，不同在線平臺及其服務(wù)之間的提供商的劃分可能最終會在法庭上進(jìn)行。
Zalando在AMAR方面的質(zhì)疑包括：
（1）品牌、零售商和實(shí)體店直接向其客戶銷售的兩個項(xiàng)目的平均月活躍用戶為3100萬，低于DSA規(guī)定的4500萬用戶的門檻；
（2）其零售業(yè)務(wù)的用戶不應(yīng)該被計(jì)算在內(nèi)，因?yàn)镈SA不適用于零售服務(wù)。
那么，計(jì)算每月活躍的服務(wù)接收者（AMAR）就引出了另外一個問題：DSA是否適用于零售服務(wù)商？
DSA為什么將在線零售商納入監(jiān)管？
亞馬遜和Zalando都提出《數(shù)字服務(wù)法》（DSA）的適用問題：旨在解決以廣告為主要收入并傳播言論和信息所帶來的系統(tǒng)性風(fēng)險(xiǎn)的DSA，為什么要把基本不存在傳播有害“內(nèi)容”的在線零售商納入進(jìn)來？
歐盟行業(yè)負(fù)責(zé)人蒂埃里•布雷頓 （Thierry Breton）針對上述質(zhì)疑表示，DSA 還解決非法或不安全“產(chǎn)品”進(jìn)入歐盟市場的問題，保護(hù)兒童免于購買不適合年齡或不安全的商品，并從電子商務(wù)平臺上清除假冒商品。
歐盟委員會一位發(fā)言人表示，DSA“非常明確，其定義涵蓋所有向用戶展示內(nèi)容的平臺，包括銷售產(chǎn)品或服務(wù)，這可能是非法的。對于市場和社交網(wǎng)絡(luò)來說，非常廣泛的用戶覆蓋范圍增加了風(fēng)險(xiǎn)以及平臺解決這些問題的責(zé)任”。
鑒于8月25日的DSA執(zhí)行期限，歐洲普通法院對亞馬遜和 Zalando 的法律挑戰(zhàn)做出裁決只剩下很短的時間。如果法院維持指定，則這些公司遵守 DSA 的時間就更短了；但如果法院支持兩個公司的質(zhì)疑、否決歐盟委員會的指定，那么對于《數(shù)字服務(wù)法》（DSA）的實(shí)施來說，更是一個巨大的震動。因此，這兩個公司對DSA的挑戰(zhàn)將受到密切關(guān)注。
合規(guī)準(zhǔn)備：TikTok針對歐盟 DSA 的“非個性化”措施
以廣告業(yè)務(wù)為生的平臺通過吸引用戶的注意力來賺錢，提高用戶參與度是其業(yè)務(wù)的核心 ，因而他們通常沒有動力為用戶提供拒絕個性化的明確選擇，但 DSA 改變了這一點(diǎn)。
作為受歐盟 DSA 約束的 19 家公司之一， TikTok在8月4日宣布，它正在致力于滿足歐盟DSA監(jiān)管要求，通過創(chuàng)新措施建立新基準(zhǔn)。
圖：TikTok發(fā)布遵守《數(shù)字服務(wù)法》（DSA）措施的聲明
歐盟的《數(shù)字服務(wù)法案》（DSA） 要求 TikTok 等流行平臺為用戶提供查看內(nèi)容推薦的選擇，這些推薦不是基于跟蹤和分析他們在平臺上的活動——基于監(jiān)視的實(shí)踐平臺通常稱為“個性化”。因此，歐洲用戶選擇在 TikTok 上看到非個性化的“For You”內(nèi)容，是其為遵守歐盟重新啟動的數(shù)字規(guī)則所做的準(zhǔn)備工作的一部分。
歐洲 TikTok 用戶即將采用的算法選擇意味著，他們不會在 For You 和 Live feed 中看到通過算法選擇的粘性內(nèi)容，而是根據(jù)平臺人工智能的評估結(jié)果，通過跟蹤他們所有其他內(nèi)容來最吸引他們。在該平臺上，用戶將能夠選擇退出其基于監(jiān)視的注意力定位。
平臺上的搜索也將是非個性化的，這意味著用戶將看到搜索結(jié)果的排序是基于“他們所在地區(qū)的流行內(nèi)容和他們喜歡的語言”，而不是為了吸引他們的注意力而選擇的結(jié)果。
特立獨(dú)行：Twitter退出《虛假信息行為準(zhǔn)則》引發(fā)的問題
Twitter（現(xiàn)在的X）在社交媒體中算是個例外，因?yàn)槠淦脚_體驗(yàn)的核心一直是“非算法的feed”。關(guān)閉算法驅(qū)動的For Youfeed，Twitter可能仍然可以向用戶注入個性化的內(nèi)容。因此，出于遵守《數(shù)字服務(wù)法》（DSA）的目的，Twitter可能需要更進(jìn)一步，為用戶提供全面拒絕其個性化的選擇。
然而，Twitter似乎并沒有展示其履行義務(wù)的積極態(tài)度。根據(jù)近期一系列反常操作，有人由此猜測 Twitter 或?qū)⒏纱嗤顺鰵W盟市場，而不愿遵守 DSA。
Twitter的新老板埃隆·馬斯克（Elon Musk）在解雇大部分負(fù)責(zé)“打擊虛假信息活動的法律和政策工作”的員工后，還于今年5月底宣布，將退出《虛假信息行為準(zhǔn)則》（Code of Practice on Disinformation）。該準(zhǔn)則是歐盟委員會在2018年首次制定的一部自律性規(guī)范，2022 年 6 月 16 日，歐盟委員會發(fā)布了修訂版本，強(qiáng)化并增加了許多規(guī)則，邀請?jiān)跉W盟運(yùn)營的公司在6個月內(nèi)簽署。重要的是，《虛假信息行為準(zhǔn)則》將與即將實(shí)施的《數(shù)字服務(wù)法》（DSA）監(jiān)管相結(jié)合，并對不遵守規(guī)定的公司處以巨額經(jīng)濟(jì)處罰。
“系統(tǒng)性風(fēng)險(xiǎn)”在 DSA 中發(fā)揮著關(guān)鍵作用。第 34 至 35 條要求大型在線平臺和搜索引擎（VLOP/VLOSE）定期評估和減輕非法內(nèi)容、基本權(quán)利、公民話語、選舉進(jìn)程、公共安全、性別暴力、公共衛(wèi)生或其他領(lǐng)域的風(fēng)險(xiǎn)。
鑒于這份風(fēng)險(xiǎn)清單極其廣泛和模糊，為了應(yīng)對不確定性，《數(shù)字服務(wù)法》（DSA）提供了建立行為準(zhǔn)則的選項(xiàng)，在幾項(xiàng)條款中明確重申規(guī)范是自愿的，使用了“軟法”的方法，同時，《虛假信息行為準(zhǔn)則》將成為執(zhí)行DSA的官方準(zhǔn)則；然而，一些條款還表明，不參與或不遵守可能會承擔(dān)法律責(zé)任。DSA將這些“自愿”文書與強(qiáng)制性和懲罰性硬法條款直接聯(lián)系起來，并造成了一種“自愿規(guī)則合法化”的趨勢——軟法創(chuàng)造了更強(qiáng)大的事實(shí)上的義務(wù)，這些義務(wù)越來越精確和規(guī)范，并授予更多權(quán)力，變得越來越類似于硬法。
顯然，Twitter 擬退出《虛假信息行為準(zhǔn)則》展示出了這種模糊性和監(jiān)管性質(zhì)所產(chǎn)生的巨大張力——DSA第 35 條義務(wù)的模糊性和靈活性，使監(jiān)管機(jī)構(gòu)在調(diào)查和識別潛在侵權(quán)行為時擁有很大的自由裁量權(quán)，而企業(yè)遵守正式自愿文書所面臨的法律、財(cái)務(wù)和懲罰壓力可能引發(fā)人們對歐盟政府是否越權(quán)的質(zhì)疑。
各公司應(yīng)對反映出《數(shù)字服務(wù)法》本身亟待解決的問題
年利達(dá)律師事務(wù)所全球科技部門合伙人 Guillaume Couneson表示，大型科技公司對這些措施的反應(yīng)“可能會影響更廣泛市場的反應(yīng)”。不同公司對于《數(shù)字服務(wù)法》（DSA）的挑戰(zhàn)、遵守或是置之不理，也從不同側(cè)面反映了該法案的特性。
《數(shù)字服務(wù)法》可以為我們的數(shù)字社會帶來明顯的好處，例如在內(nèi)容審核和管理規(guī)定未充分解決的領(lǐng)域推廣有效的風(fēng)險(xiǎn)緩解措施；但同時，法案本身也存在許多問題，具體如何實(shí)施以及實(shí)施之后會產(chǎn)生什么樣的非預(yù)期后果，將取決于政府、企業(yè)及消費(fèi)者之間進(jìn)一步的博弈。
