投資中的“對(duì)賭協(xié)議”，“對(duì)賭”失敗起訴賠錢(qián)，能支持嗎？
——投資其他公司，必知的法律知識(shí)點(diǎn)！
【人物】
甲公司、乙公司
【甲公司投資乙公司，簽了份這樣的“對(duì)賭協(xié)議”】
甲公司注冊(cè)資本4000萬(wàn)。2018年，甲公司向乙公司投資了1000萬(wàn)，占股20%，雙方簽訂了投資協(xié)議，其中有這樣一個(gè)條款：簽訂本投資協(xié)議之日起一個(gè)財(cái)務(wù)年度后，若乙公司的稅后利潤(rùn)無(wú)法達(dá)到1000萬(wàn)，則甲公司有權(quán)退出，乙公司應(yīng)當(dāng)以1000萬(wàn)元回購(gòu)甲公司20%的股權(quán)，并賠償甲公司200萬(wàn)。
【法院認(rèn)定協(xié)議有效，但卻又駁回了甲公司的起訴】
一年多后，乙公司進(jìn)行財(cái)務(wù)核算，稅后利潤(rùn)僅有300余萬(wàn)元，與甲公司投資前沒(méi)啥區(qū)別。于是，甲公司起訴了乙公司，要求其履行“對(duì)賭協(xié)議”，一是用1000萬(wàn)將股權(quán)回購(gòu)回去，二是要求賠償200萬(wàn)。法院認(rèn)定了雙方的約定是有效的，但最終卻又駁回了甲公司的訴訟請(qǐng)求。為什么會(huì)出現(xiàn)這樣的判決結(jié)果呢？
【先說(shuō)說(shuō)“對(duì)賭協(xié)議”】
乙公司在合同中關(guān)于利潤(rùn)的承諾條款，我們稱之為“對(duì)賭協(xié)議”，又稱為估值調(diào)整協(xié)議，是指投資方與融資方在達(dá)成股權(quán)性融資協(xié)議時(shí)，為解決交易雙方對(duì)目標(biāo)公司未來(lái)發(fā)展的不確定性、信息不對(duì)稱等而設(shè)計(jì)的包含股權(quán)回購(gòu)、金錢(qián)補(bǔ)償?shù)葘?duì)未來(lái)目標(biāo)公司的估值進(jìn)行調(diào)整的協(xié)議。
一般情況下，對(duì)賭協(xié)議的對(duì)賭對(duì)象主要是三種情形：
- 第一種：投資人與目標(biāo)公司的股東或?qū)嶋H控制人對(duì)賭；
- 第二種：投資人與目標(biāo)公司對(duì)賭；
- 第三種：投資人與目標(biāo)公司和股東對(duì)賭。
【為什么法院認(rèn)定對(duì)賭協(xié)議有效，但最終又沒(méi)有支持投資人甲公司的訴求呢？】
“對(duì)賭協(xié)議”雖然有效，但協(xié)議中約定的股權(quán)回購(gòu)和金錢(qián)補(bǔ)償能否執(zhí)行，還得受制于以下條件，具體是什么條件呢？
下面的內(nèi)容您得注意了：
（一）關(guān)于股權(quán)回購(gòu)
對(duì)于股權(quán)回購(gòu)，《公司法》可是有條件限制的，具體是什么條件呢？《公司法》第142條規(guī)定：“公司不得收購(gòu)本公司股份。但是，有下列情形之一的除外：（一）減少公司注冊(cè)資本；（二）與持有本公司股份的公司合并；（三）將股份用于員工持股計(jì)劃或者股權(quán)激勵(lì)……”。
根據(jù)這一規(guī)定，除了法定的幾種公司可以回購(gòu)本公司股份的情形外，就只有“減少公司注冊(cè)資本”這一情形了，所以，對(duì)于投資對(duì)賭協(xié)議中要求公司回購(gòu)股權(quán)，就必須要進(jìn)行減少公司注冊(cè)資本這一程序，否則是不允許回購(gòu)的。為什么公司回購(gòu)自己的股份，必須要履行減資程序呢？
為了方便理解 ，你可以拿筆在紙上畫(huà)一下。我們回過(guò)頭來(lái)看看案例：乙公司在引進(jìn)甲公司作為投資人后 ，其股權(quán)比例為：股東張三占股50%、股東李四占股30%、股東甲公司占股20%。現(xiàn)在甲公司要求乙公司拿1000萬(wàn)回購(gòu)其股份，甲公司拿到這1000萬(wàn)是全身而退了，但乙公司就出現(xiàn)兩個(gè)問(wèn)題了：一是公司的資金少了1000萬(wàn)，勢(shì)必引起公司債權(quán)人的恐慌；二是公司的股權(quán)就只有張三的50%和李四的30%了，那就留出了20%的空缺。
為了解決這兩個(gè)問(wèn)題，就得需要做兩件事：
一是公司資產(chǎn)減少了，勢(shì)必影響到公司的履約能力，所以就得通知公司的相應(yīng)債權(quán)人，讓他們知曉，債權(quán)人在此刻就有權(quán)要求公司清償債務(wù)或提供相應(yīng)的擔(dān)保；二是要將股權(quán)重新調(diào)整成100%才行啊，怎么做呢？
那就是減少注冊(cè)資本，就得將乙公司在甲公司投資后的5000萬(wàn)注冊(cè)資本減回到4000萬(wàn)，重新讓張三和李四的股權(quán)比例加起來(lái)達(dá)到100%。對(duì)于前面的兩個(gè)問(wèn)題，其實(shí)《公司法》第177條已有規(guī)定了：“公司需要減少注冊(cè)資本時(shí)，必須編制資產(chǎn)負(fù)債表及財(cái)產(chǎn)清單。公司應(yīng)自作出減少注冊(cè)資本時(shí)起十日內(nèi)通知債權(quán)人，并于三十日內(nèi)在報(bào)紙上公告。債權(quán)人自接到通知之日起三十日內(nèi)，未接到通知書(shū)的自公告之日起四十五日內(nèi)，有權(quán)要求公司清償債務(wù)或者提供相應(yīng)的擔(dān)保。”通過(guò)法定的減資程序，就能解決股權(quán)回購(gòu)造成的問(wèn)題了。
但是，到這兒我們也看到點(diǎn)名堂了，那就是：股權(quán)回購(gòu)的前提條件是要履行減資程序，而減資程序又得要先解決債權(quán)人的問(wèn)題。所以，最終能否回購(gòu)股權(quán)成功，取決于債權(quán)人的債權(quán)能否得以妥善解決，如果此時(shí)公司有錢(qián)，就能搞定，如果此時(shí)公司沒(méi)錢(qián)，那股權(quán)回購(gòu)就干不成了。可能你還會(huì)提出，在甲公司要求乙公司回購(gòu)股權(quán)時(shí)，那乙公司就是故意不啟動(dòng)減資程序，即使公司啟動(dòng)了減資程序，但在股東會(huì)表決時(shí)，就是達(dá)不到《公司法》規(guī)定的三分之二以上有表決權(quán)的股東通過(guò)，那甲公司想要回1000萬(wàn)豈不是就打水漂了。此時(shí)，“對(duì)賭協(xié)議”約定的股權(quán)回購(gòu)就只是一張畫(huà)餅了。
（二）關(guān)于金錢(qián)補(bǔ)償
甲公司在乙公司對(duì)賭失敗后，要求其進(jìn)行金錢(qián)補(bǔ)償，符合合同約定，但該補(bǔ)償?shù)腻X(qián)是只要乙公司賬上有錢(qián)就能搞定嗎？
不是的。
甲公司要想從乙公司獲得補(bǔ)償，乙公司必須要有可供分配的利潤(rùn)，如果乙公司沒(méi)有利潤(rùn)，而又給了甲公司補(bǔ)償款，那甲公司的行為就變成抽逃出資了，是《公司法》所禁止的行為。所以，甲公司要拿回金錢(qián)補(bǔ)償?shù)那疤釛l件就是乙公司必須要有可分配的利潤(rùn)。
說(shuō)到這兒，你應(yīng)該清楚了，甲公司打這個(gè)官司最終能否得到法院的支持，關(guān)鍵是取決于乙公司本身有沒(méi)有錢(qián)，以及乙公司的股東是否配合，若沒(méi)有這些，甲公司與乙公司簽訂的“對(duì)賭協(xié)議”僅是鏡中月，水中花了。
你可能要說(shuō)：直接在“對(duì)賭協(xié)議”中約定目標(biāo)公司或其股東不配合的，可以起訴，并讓其承擔(dān)違約責(zé)任啊……方向完全沒(méi)錯(cuò)，但是，最高院明確了：公司的減資、增資等程序，是公司的自治事項(xiàng)，司法不宜介入。也就是說(shuō)即使是在“對(duì)賭協(xié)議”中約定了，最終起訴到法院，法院也不會(huì)管公司的“家務(wù)事”，結(jié)果也是駁回。
【律師建議】
其實(shí)，說(shuō)了這么一大堆，我給你最干貨的兩點(diǎn)建議：
- 第一，向目標(biāo)公司投資時(shí)，要對(duì)賭的，就一定選擇目標(biāo)公司的股東或?qū)嶋H控制人加上目標(biāo)公司共同進(jìn)行對(duì)賭，千萬(wàn)不要只和目標(biāo)公司對(duì)賭，要不然對(duì)賭失敗后履行對(duì)賭協(xié)議將會(huì)受到太多的限制，無(wú)法推行。
- 第二，在對(duì)賭協(xié)議中一定要考慮得足夠全面，將各種情形，比如公司故意不啟動(dòng)程序，或是股東表決達(dá)不到比例等，都應(yīng)當(dāng)在協(xié)議中約定相應(yīng)的解決對(duì)策，且解決對(duì)策不要干預(yù)到公司的自治事項(xiàng)，如此才能在遇到糾紛時(shí)不至于陷入僵局。
